ЮрХак №2: Капитализируем долги
Мы могли узнавать об этом «чудо» от зарубежных коллег, но скромно отмечали, что в Украине такой юридический процесс осложнен отсутствием соответствующих норм в законодательстве и негативным отношением к нему фискальными органами.
Современное состояние экономики и сегодняшние реалии привели к тому, что многие компании для поддержания устойчивого ведения бизнеса получают займы от нерезидентов. До сентября 2016 года Национальным Банком Украины, предусматривались достаточно жесткие правила получения и возврата займов полученных из-за границы. Некоторое облегчение внесла Постановление Правления НБУ от 14 сентября 2016 года № 386.
Несмотря на то, что погашение кредитов с нерезидентами дальше позволительно лишь не раньше срока предусмотренного кредитным договорам (временный запрет направленная на уменьшение оттока валюты из страны), такое требование не касается случая, если такое сокращение срока осуществляется с целью реструктуризации задолженности по займу путем зачета требований по основной сумме такого займа как дополнительного вклада (взноса) нерезидента в уставный капитал резидента во время его увеличения. Таким образом, НБУ фактически разрешил «обменивать» долг на долю в компании.
Что это означает на практике:
- ваша компания получила средства за заем от нерезидента;
- возможности для возвращения суммы займа в компании в достаточных объемах (или же вообще) отсутствуют или это негативно повлияет на бизнес;
- компания предлагает «обменять» свой долг по договору займа на то, что кредитор получит «долю в уставном капитале должника» эквивалентную сумме задолженности.
Казалось бы, все понятно, однако, нужно учесть несколько основных аспектов.
Внесение изменений в договора
Все договоры займа с нерезидентами регистрируются в Национальном банке Украины. Если вы уже получили такую ссуду, то это означает, что вы прошли эту процедуру и ваш договор зарегистрирован. Когда вашей компанией принято решение трансформировать долг по договору в уставный капитал, это будет означать автоматическую необходимость регистрации изменений в договора займа в НБУ.
Пакет документов, который подается в Национальный банк Украины для регистрации соответствующих изменений должен дополнительно содержать документы, подтверждающие наличие обязательств осуществить указанную реструктуризацию, в том числе приобретение нерезидентом права собственности на соответствующую долю уставного капитала резидента. Банк, обслуживающий заем должен учитывать, что обязательства по займу, которые реструктуризированы в предусмотренный способ, должны прекращаться зачетом требований.
Законодательство по теме
В современном законодательстве содержится ряд норм, которые регулируют отношения, возникающие в данной ситуации, однако, довольно часто эти нормы не совсем коррекнто соотносятся друг с другом.
Например, в ст.144 Гражданского кодекса Украины содержится норма, которая запрещает освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности внесения вклада к уставному капиталу общества, в том числе путем зачисления требований к обществу. И хотя не ожидается, что эта норма не будет составлять трудности на практике в этой ситуации в нее стоило бы внести изменения.
Стоит помнить о возможности «дополнительного взноса» в общество. В этом случае необходимо быть внимательным: украинское законодательство различает вклад в уставный капитал и дополнительный взнос, при чем эти два понятия имеют разную природу и разные последствия. Дополнительные вклады (взносы) в общества не влияют на размер уставного капитала. На практике такие вклады условно принято называть безвозмездными взносами, потому что при их внесении не планируется получить что-то взамен.
«Пуская» в участники нерезидента стоит помнить обо всех связанных с этим юридических аспектах. По сути, вы станете партнерами в бизнесе, может несколько измениться процесс принятия и оформления решений общего собрания, особенно, если был только один участник до этого, нужно пройти несколько формальностей относительно переоформления долей, могут быть определенные трудности если доли находились в залоге и тому подобное. Исходя из этого рекомендуем еще перед трансформацией долга внести изменения в Устав, которые бы упростили такую будущую сотрудничестве и определили основные условия между партнерами. К сожалению, украинское корпоративное законодательство все еще «пасет задних» относительно возможности эффективного заключения прогрессивных акционерных соглашений (shareholders agreement), поэтому Устав остается основным документом, регламентирующим отношения между партнерами.
Возможно при создании партнерства таким путем можно говорить и об определенном списания задолженности, ведь по сути вы «делитесь» не формально долей, а всем бизнесом, его продуктом, репутацией, опытом, клиентами, гудвиллом и тому подобное.
Налоговая как всегда
Отдельного внимания заслуживает неопределенность в прошлом фискалов по вопросам возможности трансформации долга в уставный капитал. Так в своих письмах № 3174/6/99-99-19-02-02-15 от 15.02.2016 года и № 4919/6/99-99-19-02-02-15 от 04.03.2016 года Государственная фискальная служба утверждала, что проведение такой операции как трансформация долга в уставный капитал действующим законодательством не предусмотрена, в других же письмах № 20828/6/99-99-19-02-02-15 от 01.10.2015 и № 11800/6/99-99-15-02-02-15 от 30.05.2016 года органами ДФС даются разъяснения по поводу особенностей налогообложения таких операций, то есть ДФС таким образом признавала в таких письмах саму возможность проведения таких операций.
Учитывая приведенное выше, вопросы налогообложения операций по внесению права требования в уставный капитал общества будет оставаться еще некоторое время неурегулированным. Однако уже не может ставиться под сомнение сама законность такой операции.
Выводы
Данное изменение в законодательстве однозначно положительная и соответствует лучшим мировым практикам. Законодательный запрет существует только на освобождение участника от уплаты своего взноса в уставный капитал путем зачета требований к Обществу. Поэтому при условии правильного формулирования по проведению трансформации проблемы не должны возникать.
Перед осуществлением реструктуризации долга в уставный капитал в указанный выше способ целесообразно получить индивидуальную письменную консультацию от органов Государственной фискальной службы Украины, направив соответствующий информационный запрос пока такие трансформации еще не стали обыденными операциями. Сделать это необходимо для того, чтобы перестраховаться в одинаковом понимании с ДФС относительно налоговых последствий такой операции.
