Кредитный ресурс. С чем может столкнуться банк в проектах по совместному кредитованию с международными финансовыми учреждениями
Валентин Гвоздий, адвокат, управляющий партнер ЮФ GOLAW
Зачастую такие масштабные проекты осуществляются с привлечением средств международных финансовых учреждений (далее — МФУ), таких как International Finance Corporation и European Bank for Reconstruction and Development.
Главная особенность такого кредитования заключается в том, что оно осуществляется на основе международных стандартов и документов, подчиненных праву других юрисдикций, поскольку национальное законодательство значительно отстает от интернациональной практики и должным образом не регулирует отношения между кредиторами.
В большинстве случаев МФУ выступает в совместном финансировании старшим кредитором, который имеет приоритетные права в отношении обеспечений и возврата долга. Заключая сделку с МФУ, банкам следует учитывать не только преимущества от такой трансакции, но и возможные риски.
Обеспечение обязательств
Одним из важнейших вопросов софинансирования является обеспечение обязательств перед кредитором, которое реализуется путем передачи в залог активов должника, в том числе недвижимости и его корпоративных прав.
Регулирование правоотношений между кредиторами относительно обеспечений преимущественно осуществляется с применением английского права на основании различных договоров, в частности Subordination Agreement (договор субординации долга), Intercreditor Agreement (соглашение между кредиторами), Security Sharing Agreement (договор распределения обеспечений) и т.п.
Цель таких соглашений — установить правила взаимодействия кредиторов, определить приоритет требований кредиторов, очередность обращения взыскания на предмет залога и распределения средств от погашения долга и реализации предмета залога.
В то же время, поскольку должником в таких сделках выступает украинская компания, банки должны учитывать трудности реализации таких договоров в условиях действующего законодательства Украины.
Red flags в контрактах
К примеру, возможность заключения Subordination Agreement, в котором определяется очередность погашения долга между кредиторами, законодательством Украины должным образом не урегулирована, и фактически данный механизм реализуется только путем внесения изменений в каждый конкретный договор в части графика платежей.
В процедуре же банкротства, договор субординации долга не будет приниматься во внимание судом и ликвидатором, поскольку установленная законом очередность удовлетворения требований не может быть изменена по согласию кредиторов.
Заключая Security Sharing Agreement / Intercreditor Agreement, кредиторы определяют приоритет (очередность) требований на залоговое имущество и порядок распределения средств, полученных от должника. В то же время законодательство позволяет установить приоритет залога, ипотеки только исходя из очередности регистрации обременения.
Украинским банкам важно понимать, что при обращении взыскания на предмет ипотеки первой очереди, последующая ипотека (второй очереди) прекращается. На практике возникает большое количество вопросов, связанных с распределением взысканных активов между кредиторами.
А в случае банкротства должника не исключено, что удовлетворение требований залоговых кредиторов будет осуществляться пропорционально их заявленным требованиям независимо от установленного каким-либо договором приоритета требований, так как такие кредиторы будут отнесены к одной очереди.
Стоит отметить, что Intercreditor Agreement либо Security Sharing Agreement не отвечают критериям приемлемости обеспечения. В связи с этим банк не сможет учесть залог второй очереди при расчете нормативов кредитного риска, что также может негативно влиять на рейтинг банка.
В заключение, вступая в сделку с МФУ, необходимо помнить об их особом статусе, в частности неприкосновенность архивов, что фактически лишает возможности истребовать какую-либо информацию от МФУ, а также иммунитете активов от конфискации или ареста.
Конечно же, крупные проекты по финансированию являются отличной возможностью для банка пополнить свой кредитный портфель респектабельными клиентами. Однако целый ряд условий подобных сделок могут иметь неприятные последствия, которые важно своевременно прогнозировать и устранять.
