Законопроект 1210: Как налоговая реформа влияет на M&A сделки в Украине

17 декабря 2019, 15:30

Чего ждать от нового законодательства. Чек-лист для покупателя и продавца

3 декабря 2019 года парламент принял в первом чтении законопроект № 1210, предлагающий существенные изменения в налоговое законодательство с целью противодействия практикам агрессивного налогового планирования (BEPS) в Украине. Если закон примут до конца декабря, часть изменений может вступить в силу уже с нового 2020 года. Значительная часть норм законопроекта № 1210 касается операций с участием нерезидентов Украины.

Видео дня

В период с 2017 по 2019 год Украина подписала международные соглашения, которыми вносятся важные изменения в налоговые конвенции со странами, часто используемыми в сделках слияния и поглощения (M&A) с Украиной — Кипр, Великобритания, Нидерланды, Швейцария и другие страны.

M&A сделки с украинским бизнесом (как стороной по сделке или как таргетом) практически всегда осуществляются за пределами Украины, поэтому грядущие изменения прямо влияют на участников таких сделок.

По масштабности влияния на бизнес 1210 вместе с изменениями к налоговым конвенциям, пожалуй, опережает налоговые реформы 2015 и 2017 годов вместе взятые.

Как же налоговая реформа влияет на сделки

Все зависит от целей и планов участников сделки, от структуры активов украинского таргета и от ряда других факторов. Попробуем сформулировать, какие налоговые вопросы будут важными для каждой стороны сделки.

О чем должен подумать продавец

В свете возможных изменений налоговый «чек-лист» для продавца может включать следующие вопросы:

1) Нужно ли платить в Украине налог с прибыли, полученной от сделки?

До недавнего времени заключение сделки за пределами Украины (через продажу акций зарубежного холдинга) в большинстве случаев позволяло продавцу не платить налоги в Украине, даже если основной актив бизнеса — это недвижимость.

Ситуация может кардинально измениться после принятия законопроекта 1210.

Во-первых, появится процедура уплаты в Украине налога для нерезидентов, которые продают доли в украинских компаниях нерезидентам Украины. Покупатель-нерезидент будет обязан стать на учет в налоговом органе и удержать налог с дохода по сделке, если не применяется конвенция.

Во-вторых, в Украине теперь могут облагаться сделки с акциями иностранных компаний, в которых через продажу иностранной компании косвенно продается украинская недвижимость.

К примеру, в группе продавца есть украинские компании с офисами, складскими помещениями или другим недвижимым имуществом (не только собственным, но и арендованным). Доли в украинских компаниях принадлежат иностранной компании (холдинг на Кипре), у которой акционер — компания — резидент Кипра. В сделке вы продаете акции холдинга покупателю — нерезиденту Украины.

poster
Дайджест главных новостей
Бесплатная email-рассылка только лучших материалов от редакторов НВ
Рассылка отправляется с понедельника по пятницу

По новым правилам продавцу необходимо оценить, как недвижимость в Украине влияет на стоимость акций кипрской компании — таргета по сделке. Если 50 или больше процентов стоимости акций таргета прямо или косвенно получены от недвижимости, продавец-нерезидент должен заплатить 15%-й налог у источника.

В вопросе налогообложения сделок с непрямой продажей недвижимости 1210 не делает исключений для зданий, которые используются в хозяйственной деятельности (например, офис или производственное помещение), и для сделок внутри группы. Не влияет на налоговые последствия и размер доли (1 или 100%), которая продается.

Если закон примут, от украинского налога можно будет уйти только на основании налоговой конвенции (в описанном примере необходимо анализировать условия конвенции с Кипром), или если таргет — это публичная компания, акции которой находятся в обороте на признанной бирже.

У налоговиков появится возможность контролировать уплату налога в зарубежных сделках.

2) Если налог платить нужно, смогу ли я получить освобождение по налоговой конвенции?

Для применения льготы необходимо, чтобы все условия конвенции выполнялись в период получения дохода. Следует учитывать все новые условия, которые будут внесены в конвенции как в соответствии с двусторонними протоколами, так и MLI (многосторонняя конвенция, которую Украина ратифицировала в августе 2019 года).

Чтобы отстоять право на применение освобождения от 15%-го налога на прибыль от продажи акций, необходимо убедиться, что вы сможете аргументировать существование бизнес-причин для создания вашей иностранной компании (таргета или стороны по сделке) и доказать, что компания фактически управляется не из Украины.

Если аргументы есть, структура пройдет так называемый «тест основной цели» — новое условие для применения льгот, которое с 2020 года будет включено во многие налоговые конвенции.

3) Как на меня повлияют правила налогообложения контролируемых иностранных компаний (КИК)?

По правилам КИК у продавца как бенефициара бизнеса может возникнуть обязанность заплатить в Украине НДФЛ и военный сбор с прибыли от сделки, даже если вся прибыль поступила на счет иностранной компании и не была выплачена лично продавцу. В законопроекте 1210 есть исключения.

Продавец (резидент Украины) должен разобраться, нужно ли ему платить в Украине налоги (можно ли применить исключения, предусмотренные законопроектом) после выхода из бизнеса или продажи доли в бизнесе.

4) Комфортно ли мне давать покупателю гарантии об отсутствии налоговых рисков?

Принятие законопроекта 1210 может повлиять на налоговую нагрузку компаний группы продавца в целом. Продавец должен оценить, сможет ли он гарантировать отсутствие налоговых рисков после закрытия сделки с учетом будущих изменений. К примеру, если налоговики начнут искать деловую цель в затратах украинских компаний во внутригрупповых операциях, снимут часть процентных затрат по внутригрупповым займам или начнут проверять незарегистрированные постоянные представительства нерезидентов.

И главный вопрос, на который должен ответить продавец: что дешевле — провести предпродажную реструктуризацию бизнеса или взять на себя обязательство компенсировать покупателю налоги и штрафы, начисленные налоговиками после закрытия сделки?

К чему готовиться покупателю

Покупателю по сделке необходимо убедиться, что он войдет в бизнес с приемлемыми налоговыми рисками и в будущем будет нести умеренную налоговую нагрузку при получении прибыли и, потенциально, при выходе из бизнеса. Соответственно, налоговый «чек-лист» покупателя может включать следующие вопросы:

1) Кто должен заплатить налог с прибыли от сделки и смогут ли меня привлечь к ответственности за нарушения продавца?

Законопроект 1210 предлагает новую процедуру контроля за уплатой налога у источника в офшорных сделках, в которых обе стороны — нерезиденты и все расчеты производятся за рубежом.

Если обе стороны сделки — компании-нерезиденты, покупатель должен убедиться, что продавец задекларировал и заплатил 15%-й налог в Украине (если не применяется конвенция). Если продавец этого не сделал (например, у него нет в Украине представительства), то у покупателя-нерезидента есть обязанность стать на учет в налоговом органе в Украине и удержать 15%-й налог у источника с дохода, выплачиваемого по сделке продавцу. Если никто не заплатит налог, украинские налоговики могут арестовать акции украинской компании, доля в которой была продана, или украинской компании, владеющей недвижимостью.

Следовательно, при согласовании договора купли-продажи покупатель должен обезопасить себя от налоговых рисков, связанных с невыполнением продавцом его налоговых обязательств, и от ареста украинских активов после закрытия сделки.

2) Какие риски я принимаю, если покупаю бизнес с внутригрупповыми кредитами, выданными до сделки?

Законопроект существенно влияет на налогообложение в операциях долгового финансирования:

• Правила расчета лимита процентных затрат могут существенно измениться, что может привести к невозможности вычета значительной части процентных затрат по внутригрупповым займам украинских компаний.

• Налоговые органы смогут оспорить затраты в операциях с нерезидентами, если докажут, что операция не имела деловой цели. Налоговики и в прошлом оспаривали процентные затраты по займам в случае замены должника и/или кредитора по договору.

Помимо невозможности вычета процентных затрат, украинский таргет может также столкнуться с невозможностью применения льготной ставки налога у источника при выплате процентов за рубеж из-за изменения условий применения налоговых конвенций, о которых упоминалось выше.

Следует учитывать, что чем дольше не обслуживается внутригрупповой заем, тем выше вероятность привлечения к нему внимания со стороны налоговых органов.

Проанализировав риски, покупателю следует оценить, устраивает ли его предпродажная структура финансирования с точки зрения налоговой нагрузки на группу.

3) Если бизнес работает с ФОПами, могу ли я сохранить такую модель работы после сделки?

Законопроект 1210 предлагает новую процедуру проверки нерезидентов, которые ведут в Украине деятельность без регистрации постоянного представительства. Налоговики получат право брать нерезидента на учет без его заявления и составлять акты и налоговые уведомления-решения, если будут найдены признаки существования фиксированного места деятельности, места управления или других признаков постоянного представительства в Украине.

Покупателю понадобится оценить риски и, возможно, настоять на предпродажной реструктуризации бизнеса для их снижения.

4) Если я резидент Украины, как на меня повлияют правила КИК?

Вопросы применения правил КИК будут актуальными и для покупателя, если в его группе есть иностранные компании. Необходимо анализировать, можно ли применять исключения/ льготы, предусмотренные 1210.

И главный вопрос, на который должен ответить покупатель: что дешевле — потребовать у продавца провести предпродажную реструктуризацию бизнеса или принять налоговые риски, полагаясь на гарантии и контрактные обязательства продавца?

Когда начинать готовиться

Нередко налоговые изменения мотивируют собственников бизнеса упрощать структуру группы или даже пересматривать операционную модель. Ни для кого не секрет, что к большим изменениям важно подготовиться вовремя, поскольку любая реструктуризация — это длительный и трудоемкий процесс.

Если на горизонте есть сделка, реструктуризацию можно провести до ее закрытия, согласовав структуру, которая устроит обе стороны. К вопросу стоит подойти комплексно, ориентируясь на устранение всех слабых мест структуры вместо решения точечных проблем. Для этого важно правильно сформулировать цели реструктуризации, последовательно идти к ним и самое важное — не паниковать.

Показать ещё новости
Радіо НВ
X